Сделка в обычной хозяйственной деятельности должника

Краткий вывод

Пункт 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве защищает сделку от оспаривания по пункту 1 статьи 61.2 и статье 61.3 только при одновременном наличии двух условий: сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности конкретного должника, а цена имущества или размер обязательства по одной либо нескольким взаимосвязанным сделкам не превышает 1% стоимости его активов по отчётности за последний отчётный период. Малый размер сам по себе иммунитета не создаёт. Пункт 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве

Обычной является не просто сделка, относящаяся к виду деятельности по уставу или ОКВЭД, а операция, которая по предмету, цене, срокам, способу расчёта и другим основным условиям существенно не отличается от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся должником ранее в течение продолжительного времени. Значительная просрочка, отступное, нетипичный зачёт, экономически необъяснимое досрочное исполнение, аффилированность и осведомлённость контрагента о неплатёжеспособности могут вывести операцию за пределы обычного оборота. Пункт 14 постановления Пленума ВАС РФ № 63

Правовой тест и бремя доказывания

1. Сначала установить основание оспаривания. Защита пункта 2 действует против неравноценной сделки по пункту 1 статьи 61.2 и против предпочтения по статье 61.3. Она не блокирует оспаривание по пункту 2 статьи 61.2 при доказанных цели причинения вреда, вреде и знании другой стороны о цели должника. Обычная деятельность — ограничение конкретных составов оспаривания, а не самостоятельное подтверждение действительности любой сделки. Статья 61.2 Закона о банкротстве Статья 61.3 Закона о банкротстве Пункт 14 постановления Пленума ВАС РФ № 63

2. Проверить обычность для этого должника. Контрагент показывает прежние сопоставимые договоры, счета, графики, накладные и банковские операции: тот же хозяйственный предмет, повторяемость, сравнимый объём, привычные цена, срок и способ оплаты. Само совпадение сделки с зарегистрированным видом деятельности недостаточно. Длящиеся платежи — аренда, коммунальные услуги, зарплата, налоги, погашение кредита по графику — могут быть обычными, но только с учётом фактической истории должника. Пункт 14 постановления Пленума ВАС РФ № 63

3. Отдельно проверить нетипичные условия. Просрочка относительно обычного графика, замена денежного расчёта зачётом или отступным, выборочное досрочное погашение, отсутствие реального встречного предоставления, необычный получатель либо оформление после возникновения финансового кризиса требуют делового объяснения. Операция не становится обычной лишь потому, что договор поставки, аренды или услуг сам по себе типичен.

4. Распределить бремя. Другая сторона сделки доказывает её совершение в обычной хозяйственной деятельности. Оспаривающий доказывает превышение порога 1%. Для сопоставления используются активы по бухгалтерской отчётности за последний отчётный период; применительно к отчуждаемому имуществу исходно учитывается его учётная стоимость, а при доказанном существенном превышении рыночной стоимости над учётной — рыночная стоимость. Пункт 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве Пункт 14 постановления Пленума ВАС РФ № 63

5. Не дробить взаимосвязанные операции. Закон предписывает считать совокупную цену одной или нескольких взаимосвязанных сделок. Поэтому заявителю нужно показать общий договорный источник, единую хозяйственную цель, согласованность участников, близость по времени и единый поток имущества или денег. Для обязательных платежей Верховный Суд прямо разграничил: документы по разным налогам и периодам обычно не объединяются; списания по нескольким документам во исполнение одного решения по налоговой проверке считаются единой операцией. Пункт 16 Обзора ВС РФ от 20.12.2016

6. Не смешивать пункт 2 и пункт 3 статьи 61.4. Для пункта 2 не требуется, чтобы встречное исполнение последовало немедленно: важны обычность и порог 1%. Пункт 3 — другой иммунитет для исполнения, после которого должник непосредственно получил равноценное встречное предоставление; такую операцию можно оспаривать только по пункту 2 статьи 61.2. Зачёт сам по себе не является встречным исполнением для пункта 3. Пункты 2–3 статьи 61.4 Закона о банкротстве Определение ВС РФ № 305-ЭС17-11710(3)

7. Проверить добросовестность, предпочтение и неравноценность. Если контрагент знал о неплатёжеспособности и участвовал в выборочном погашении, такая операция не относится к обычной хозяйственной деятельности. Однако отсутствие иммунитета ещё не означает автоматической недействительности: заявитель всё равно доказывает все элементы пункта 1 статьи 61.2 или соответствующего периода и состава статьи 61.3. Определение ВС РФ № 305-ЭС17-11710(3)

8. Отделить злоупотребление правом от специальных составов. Сделка с доказанным обходом закона и противоправной целью либо иным заведомо недобросовестным осуществлением права может проверяться по статьям 10 и 168 ГК РФ. Но общегражданская квалификация не служит способом обойти периоды, предмет и элементы доказывания статей 61.2–61.3: для ничтожности требуется самостоятельное злоупотребление, выходящее за пределы обычного предпочтения или неравноценности. Статья 10 ГК РФ Статья 168 ГК РФ Пункт 4 постановления Пленума ВАС РФ № 63

Прямо релевантная практика

Почему результаты различаются

Практика не содержит конфликта о том, достаточно ли 1%: недостаточно всегда, поскольку обычность и размер — два самостоятельных условия. Отказ в оспаривании следует, когда контрагент доказал реальную повторяемую операцию на типичных условиях, а заявитель не доказал превышение порога или агрегирование взаимосвязанных действий. Положительный результат для управляющего возникает, когда расчёт отличается от прежней модели: значительная просрочка, внезапный зачёт, отступное, выборочное погашение старого долга, отсутствие реального товара или экономической причины, а также участие осведомлённого либо аффилированного получателя.

Неравноценность и предпочтение нужно разделять. Сделка может быть обычной по предмету, но нетипичной по цене и потому оспариваться по пункту 1 статьи 61.2. И наоборот, цена может быть рыночной, но поздний выборочный платёж по старому долгу создаёт предпочтение. Пункт 2 статьи 61.4 защищает обе ситуации лишь при доказанной обычности всей операции и соблюдении порога.

Практические доказательства и последствия

Контрагенту: представьте ряд прежних аналогичных сделок за продолжительный период, таблицу сроков и сумм, договоры, накладные, УПД, движение денег, бухгалтерские проводки и объяснение деловой цели. Рассчитайте 1% по надлежащему отчётному периоду и отдельно опровергните довод о взаимосвязанности. Одного договора, ОКВЭД или ссылки на малую сумму недостаточно.

Оспаривающему: сравните спорную операцию с историей отношений; покажите просрочку, смену способа расчёта, отклонение цены, отсутствие встречного исполнения, аффилированность и знание о кризисе. Для серии платежей дайте единую хронологию и экономический поток, а для порога — отчётность и при необходимости доказательства рыночной стоимости имущества.

Если оба условия пункта 2 доказаны, в оспаривании по пункту 1 статьи 61.2 или статье 61.3 отказывают. Если иммунитета нет, суд проверяет основной состав; при признании сделки недействительной полученное возвращается в конкурсную массу, а при невозможности возврата взыскиваются действительная стоимость и убытки.

После возврата полученного требование контрагента восстанавливается. При недействительности по пункту 2 статьи 61.2 или пункту 3 статьи 61.3 оно удовлетворяется после требований третьей очереди; по пункту 1 статьи 61.2 или пункту 2 статьи 61.3 — по общему правилу в третьей очереди. Если прекращённое сделкой обязательство возникло после принятия заявления о банкротстве, восстановленное требование сохраняет текущий характер. Статья 61.6 Закона о банкротстве Пункты 25–27 постановления Пленума ВАС РФ № 63